曹珊：《建设项目工程总承包合同·使用指南》
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看大家好，总包之声的朋友们你们好，我是曹珊律师。
作为 2020 版《工程总承包合同示范文本使用指南》一书的主编，今天想跟大家一起来分享一下工程总承包这个话题。
那么我主要是就示范文本的出台背景以及核心的亮点给大家进行一个介绍。
我是想从这个几个方面，因为工程总承包示范文本它是从我们的工程总承包管理办法从 20119 年的年底出台，然后到这个 2020 年的年底，我们的示范文本一并出台。
那么在这个过程中，包括我们的工程总承包的这个管理规范，他的这个出台以及关于工程总承包的计价计量规范当然他还在征求意见稿阶段，还没有这个正式的颁布，总之围绕着工程总承包的这个模式，那么国内已经颁布了很多的东西那些文件文本，那么今天我们主要是讨论它的这个示范文本。
其实示范文本在我们的之前 2011 版就有，但是经过这个十年的使用，那么我们还是有非常多的变化，那么应该要进行修订。
所以今天给大家主要是分享的是文本的修订情况。 那么我们想从 3 点一个是说总承包咱们整个的这个模式，在我们国内它的一个发展的情况。还有咱们工程总是把示范文本的核心亮点以及对我们这个示范文本这本书就使用指南这本书，我们给大家做一个简来介绍。
那先来看一下，我们说中央和地方大力推进工程总承包这个发展的这样一个情形。那么我们就要关心我们的政策这样的一个演进。那谈政策演进，其实这一轮的工程总承包我们谈起来是说 2014 年开始推的，但是不意味着我们国内工程总承包，是从 2014 年才开始。
其实我们的武汉长江大桥，它就是个工程总承包，由大桥局既设计又施工的，而他是在1952年，所以我们应该说工程总承包在我们国内已经推行了很长时间，但是说大面积的推进在 03 年 04 年的时候也推过，那个时候叫试点。而且是以这个设计院来牵头的，所以我们曾经还颁发过工程总承包的资质证书，那当然这个资质现在也已经都是这个失效了，废弃了，我们今后也不会有关于工程总承包的这样的一个资质了。
但是真正推进可能是在 2014 年，也就是我们的住建部印发了一个《关于推进建设业发展和改革的若干意见》，这是我们所说的 92 号文，要求大力加大工程总承包的推行力度。 这是我们在这个的时候提出，也可能跟我们的这个 PPP推进的这个，推进的时间差不多。
当时应该我们说推 PPP 还是推行工程总承包，主要是因为我们有很多的项目，你说既然社会资本方你承担了投资、建设、运营、维护等等，你所有的这些风险你都承担了，那就相当于其实在建设期设计、采购、施工这样的一些风险，那应该是由社会资本方担。但如果说这个社会资本方又恰好是我们说的工程总承包商的话，那么他一定要将这样的一些风险要承担掉。
所以从基于这样的一个原因，我觉得这两个部委其实在推这个工程 PPP 的同时，推工程总承包我觉得是很契合的一个做法。
但是我们也能看到可能 PPP 的步伐走得比较快，那我们这个工程总承包的步伐走得没那么快，是因为我们要围绕着这个模式，我们要做更多的东西，所以也是我们可以看到 14 年推出来以后，到 16 年，住建部又提了这个《关于进一步推进工程总承包发展的若干意见》。
后来到 2017 年的 2 月，他就上升到国务院的一个文件了，我们所说的 19 号了，《关于促进建筑业持续健康发展》这样一个意见。
怎么能够持续健康发展呢？
我们有 10 万张以上的这个牌照，然后我们的业务没有那么多了，大家竞争特别激烈的情况下，还要使得建筑业能够持续健康发展，其实就是要培育一批能够做工程总承包的企业，让他能够走出去能够适应国际的这个市场，你不要在国内蛋糕光在这抢了，你也可以走出去抢点别的市场。
所以基于这样的一个情景，也就是转型升级从这样的一个定位和角度上去讲的。所以这个国务院提出了这样的一个情形，而且说叫加快推进工程总承包。而且还明确到了鼓励和提倡政府投资项目，你最好是用这个工程总承包这个模式。
因为既然是培育，那你不能强迫民营企业的项目，你要有你必须得用什么样一个模式发包，这个不是太合适，所以鼓励提倡政府投资项目。
所以这一轮咱们可能看到的很多的情况是很多的项目的这个形式，可能就这种投资项目更多一些做工程总承包的。
同时我们也知道我们的发包人也没有完全学会，我们的发包人也在培育的阶段，所以也同时还推进了全过程咨询，也就是说大家都可以去寻求外援，发包人可以去寻求一个全过程咨询的服务。 其实承包人也可以，发包人也可以，所以他是在这个文件里边同时在推进这两种情形的。
那么到了 2017 年 4 月份，住建部他的十三五规划，明确说要发展行业的工程总包管理能力，培育一批具有先进的管理技术和国际竞争力的总承包企业。所以我们要了解这一轮的工程总承包推进，他的目的背景和目的就是在做这件事情，说要培育一批这样的企业。
所以如果我们的文本或者我们的管理办法以及我们工程总承包的这个示范文本，那哪些条款跟国际上通行的菲迪克文本不一致的地方的时候，你不要有什么惊讶，对吧？
还有一些我们根据国内的工程实践，我们修正的一些条款，也没有必要去惊讶，因为我们在培育的过程，我们得符合现状，我们不能一下子就直接跟国际接轨，那直接咱们用菲迪克文本就算了对吧。
那么既然是在这样的一个阶段，所以我们彼此不管是发包人还是承包人，我们彼此都要一个，有个相互的谅解和学习的一个过程。
也这是我们在说17年的时候，这个住建部发了这样一个文，那么在这之后我们就可以看到 17 年又陆陆续续开始发了我们的工程总承包的管理规范啊，然后陆续开始发我们的工程总之包的这个管理办法。
当然这个管理办法，它是房建和市政设施政基础设施的。
我们国内关于工程总承包的管理办法，目前看那应该有三个：一个是这个公路工程的，一个是铁路工程的，然后最后发的就是咱们现在说的关于这个房建和市政基础设施的这个工程总承包管理办法。
那么我们，有了管理规范， 17 年其实也出了计价计量的这个规范，当然他是征求意见稿，然后我们的合同示范文本从把 2011 版的这个版本进行了修订。在去年的年底，2020 版的工程总承包合同示范文本出台了。所以这是我们一个中央政策，就是中央部委的这个政策的演进的这样过程。
那么这个我们工程总承包的管理办法出台以后，我们各地方的省住建厅也都在出了相关的一些文件，配套出了工程总承包的这个管理的办法，有的是原文转发，有的专门细化的去制定了自己的一些工程总承包的管理办法，所以这个管理的办法我们也去如果我们做承包项目的时候，或者我们要去发包项目的时候，也请大家要关心一下你当地的工程总是包管理的那些这个要求。
比如说，四川省说工程总承包项目如果不是特别复杂，不是这个跨行政区域的，你的这个联合体成员不得超过三家，那他就有更细致的这样的一些要求了。所以也请大家关注这样的一些地方的规定。
还有我们说当我们的这个各项的政策演进这样一个程度。同时我们说国际工程总承包的时间也在不断的深化，所以我们的合同的修订的工作就取代一些新的成果。
那就菲迪克文本，我们本身就是让你将来培育的这些企业，将来能够适应国际工程的。
所以我们是在做这个文本的时候，首先我们要以这个国际上通行的这些文本做蓝本的，那也就是我们最主要通行用的是菲迪克的文本。
那么菲迪克的文本从关于工程上的我们说红皮书、黄皮书、银皮书是我们经常会提的。红皮书是关于施工合同的，黄皮书是我们所说的这个设计施工就是 DB 模式的，而银皮书就是经常我们说的设计采购施工或者交钥匙的这样的一些这个文本。
那这些文本这个菲迪克它原来是 99 版，我们可能更熟悉的是 99 版，但是在我们制定修订的过程中的时候， 菲迪克 2017 版出来了，他也是在不断的修订的这样一个过程中，他也在借鉴各方的一些先进的内容。然后出台了 2017 版，所以我们也正好在修订 2011 版的这个合同示范文本的时候。
那么我们也用了最先进的 2017 版的菲迪克文本，然后跟大家这个做这样的一个修订。
但是稍微注意一点的事情是要跟大家说一下。 我们 2011 版的这个版本，它的名称叫这个建设项目工程总承包合同示范文，他没有去区分，说像菲迪克分了这个黄皮书、银皮书，我们文本里没有做这样的一个区分，那我们这次修订以后，名称上也没有区分。但是我们的这个文本基本上是以菲迪克黄皮书做蓝本的。所以我们这个文本它的适用更倾向于使用的是 DB 合同模式。
如果我们大家经常所说的 EPC 这个问题，也请大家注意，我们很多人把工程总承包就用 EPC 去替代了老说公认总任帮吧， EPC 是不是但是 EPC 这个概念显然不能完全的去替代工程总承包。所以我们在使用文本的时候，咱们的 2020 版的文本更倾向于是一个 DB 版本。是一个 DB 版本。
所以如果你的项目如果真实的是一个 EPC 的，也就是我们所说的设计、采购、施工全过程的这个承包，并且风险全部是由承包人承担，发包人不怎么承担成本，那就意味着你要把风险的对价支付给了承包人，然后发包人做了业主，没有工程师，没有发包人这个请的工程师去直在这个项目里边做监督管理履约管理，也就发包人没有什么要去做管理的这样一个动作的项目话，那你可以用 EPC 否则我们建议是使用 DB 我们说设计施工这个合同并不是说它里面没有采购，依然是有设备购置费的，依然是设备购置费的。
所以，它只是我们刚才说到的风险分担体系不一样，一个是组织架构管理的这个模式不太一样，所以并不是真正区别，那采购上是有一点区别，但不是最重要的区别。所以我们是一个 DB 版本，所以我们也是在学习这个国际上的这样的一个一些文本这样的一些变化，他的一些优点，那么也借鉴了他的这样的一些内容，进入到我们的这次合同的这个文本里面。
当然我们除了借鉴国际上，我们也借鉴国内的，也借鉴咱们自己的。因为我们说工程总承包的合同除了 2011 版，我们 2012 年的时候，发改委九部委他也是有一个这个设计施工总承包的标准招标文件里面是有合同条件的，所以他的那个文本里也是有我们相关要去借鉴的一些内容以及在施工的这一部分。
我们说既然它是一个设计施工的工程总承包合同，所以施工这一段我们也借鉴了咱们原来 2013 到 2017 版的施工总承包合同示范文本的一些相关的内容。也就是说，菲迪克黄皮书里面在表达施工这一段的一些内容的时候，他的那些用词用语，只要跟我们的 2017 版的施工总承包合同文本，它的表达方式上没有实质性的这个变化的时候，我们使用咱们 2017 版的施工合同的这个文本，让大家在使用文本的时候熟悉熟悉这更习惯于用它，所以这是我们在各方面的这样的一个借鉴。
当不同的这个情形发生，当我们说国际上有这种新的经验，我们国内也有一些新的变化，我们的一些商外法的变化，比如说我们谈到这个保障农民工工资支付保证条例等等，这样的一些内容变化。
我们的民法典，尤其是我们的合同法进入了民法典时代后，有很多修正的内容，包括我们原来的涉及到建设工程的那些章节的时候也有些变化，所以 2011 版合同文本，它必然是要进行修订的。这是我们今天说到的关于咱们说工程总承包模式大力发展的这样一个情形。
然后我再跟大家来介绍一下 2020 版工程总承包合同的核心亮点，有七个方面。
第一个亮点是在 2011 版的这个基础上，广泛吸收国内外先进经验。
这一点我们刚才已经跟大家做了介绍了。不管是菲迪克的黄皮书，不管是咱们 2012版的发改为 9 部委的版本，还是咱们施工合同的总之包的示范文本等等。菲迪克因为我们把它黄皮书作为蓝本了，所以我们也希望这个我们借鉴菲迪可文本的这个内容，给大家做一个简单的介绍，因为我们是培育未来可以参与国际竞争的企业。
那么我们文本的起草使用，其实将来大家使用习惯以后，你就会发现我们跟菲迪克文本的差距已经很小了，我们大部分的这个进行了借鉴，小部分的没有采用。我们当初借鉴了菲迪和黄皮书谈哪些方面，我们借鉴了他比如说我们明确了工程总承包项目经理的这个职责，增设了承包人的关键人员你以为是 2017 版的黄皮书，它本身就非迪克黄皮书，它本身是细化了承包人代表的一些资质的管理要求，增设了关键人员这个条款。
其实你有没有发现，菲迪克黄皮书他在做这些工作的时候，他也是来源于红皮书就对管理人员的这样一些要求。而红皮书里面的那些要求跟我们17版的施工合同，总承包的一些的要求是挺像的，我们要求项目经理你要在现场对吧，你要驻场，我们对你有现场的这种要求等等。那么我们看这次我们之所以说我们明确了他的这个现场的要求等等是因为我们的 2011 版的版本里面没有那么细化。
所以我们做细化的时候，说我们借鉴的是菲迪克的黄皮书，但其实我们国内的这些先进的一些经验也已经被吸收到了黄皮书里去了。因为我们 13 版到 17 版的施工合同我们在前对他 99 版到 2017 版的菲迪克文本，他是在后，也就你会发现菲迪克版本本身也是在吸收国际上的一些先进经验。然后我们当然 2017 版离我们这么近，我们吸收他就更快，也更简单。那么在这里边我们也是增加了关键人员。那么我们关键人员的这个设置的时候，我们是采纳了我们工程总承包的管理规范里边的那个要求，所以我们增设了设计负责人、施工负责人、采购负责人。这是我们在谈到的这一部分的一些内容。
第二个是我们借鉴这个黄皮书的一些地方，是指关于相对平衡的去分配发包人和承包人之间的这个风险和责任。
你看从我们自己的文本里边我们原来说这个施工合同总承包的时候，我们说九一百九九百到 2013 版那时候我们在说的什么 99 版是跟保护了发包人的权利，那么应该讨论他什么呢？是说巴巴人都说因为我不是一个有经验的发包人，而承包人已经是一个有经验的承包商。所以我好像在这个技术经验角度上，发包人是比较弱势的。所以当初的那些条款里面可能有一些倾向于保护法宝人的地方。
到了 2013 版的施工合同文本的时候，我们就把分享分担权利义务我们就把它平衡起来了。那么平衡起来以后，那个文本一出台，市场的反应说天呐，你们出的这个 13 版的施工合同文本好像变成了一个承包商的文本。然后我们说不对，哪一条是写了保护承包人而没有保护发包人的，没有这样的条款，只不过是对等，对吧。把原来更倾向于保护发包人的，我们对等起来了而已。所以你怎么能说他就变成一个承包人的合同了呢？
其实菲迪克合同文本他也有这么一个过程。到他的 2017 版的时候，你也会发现权利义务也更相对的平衡和对等的。所以我们这次在借鉴这个版本的时候也是考量了这样的一些内容。那么一个我们借鉴了这个政府投资条例里边发包人应当承担的一些风险，也就说允许条概的那些内容，自然就是发包人的风险了对吧。然后我们也借鉴了工程总承包管理办法里边的第 13 条关于发包人应当承担的一些风险它的那些种类和类别。那么同样我们在这样这一次的合同文本里面，我们把这些风险也分配给了这个发包人。你比如说这个法律法馈政策变化，基础资料的错误对吧不利的地质条件等等这样的一些风险，我们是要求发包人承担的。所以这我们也看到其实它也是在平衡这个发生包之间的这样的一些这个风险的。
然后我们在这次文本里除了这样的一个情况以外，我们还有一些条款是做了对等处理的。比如说这个知识产权的保密的、提前预警的、合同解除的等等这样的一些这个文本我们都是说，双方都有对等的条款都有对等的条款，包括索赔这样的一些条款，所以我们说更平衡双方的这个权利义务。
第三个我们借鉴的部分就是增加了联合体的这个条款，完善分包相关的这个条款。
为什么说增加呢？其实 20 我们的 202011 版其实就有几个联合体的定义，只是没有细化，那是说增加的是菲迪克文本，在这个时候他以前是没有联合体的，从 2017 版菲迪克，比如他增加了联合体所以我们也是这个把他的联合体的这一部分的内容的细化的部分，我们也做了这样的一个吸收。
所以我们的条款里边更多的去说明连你如果是联合体的话，你这个这个时候，你在提交履约担保的时候，那你到底是联合体各方共同提交，还是说你由联合体的牵头人提交呢？大家都要做一些细化的处理，包括费用的收取、发票的开具这个具体的分工等等所以都是有告诉大家说你如果是联合地方承包话，你还要注意的更多的细节。
而咱们这一轮可能联合体承包的这个情况还会比较多，因为我们要求双资质对吧我们要求承包张，你既要有设计的资质，又要有施工的资质。而现实中我们既有设计又有施工资质的这样的企业并不多，所以更多的情况下是要通过联合体的方式来进行承包的。所以联合体的这些相关的一些指引性的条款也请大家要特别的注意，这也是我们借鉴的一些部分，那在发包还有一部分借鉴我们说是在发包人和承包人之间设立对等的索赔条款。
其实刚才我们也提到对等的时候，我们也提到了这个索赔条款，其实对等在索赔里面我们更多的体现在了这个实权的问题，不管是发包人这个索赔还是，这不管是承包人索赔还是发包人我们原来说的繁琐配，那么都不再区分了，就是说索赔人带你发现知道和应当知道。
所谓事件发生之日起的 28 天，你得提交索赔效通知书。我不管你是包人还是承包人，如果你的索赔意向通知书没有按时提交的话，那么就视为你干嘛呢？你不要求增加费用，合伙延长工期，这是对承包人来说的。那么对发包人来说表明你不要求什么减少付款，不要求增长增加延长缺陷责任期是这样的一个概念。所以对索赔我们是有这种对等的。
当然还有后期对吧，人家索菲的报告提交以后，你没有按时这个审查完毕对吧。又没有提出不同的意见，就视为人家索赔报告已经成立了只不过这个时间可能我们原来施工合同总政办事用的 28 天，在这里用的是 42 天审查的时间。所以也请大家注意我们对等的条款的安排。
第四个，我们参考借鉴的地方，就是将设备费用的价款计入了当期进度款。
你在进度款里边你就要去支付，你不要认为他是你看你设计款好像我们都能理解，这个经验上也能理解。然后这设备购置费到底是在进度款里边去付，还是说等你所有的这个设备都进场了等等还有这样的，大家会在上面有争议。
那么我们借鉴菲迪克的文本，说你是进入当前应当支付的工程这个进度块里边讨论。那么我们还有一个借鉴，我们参照了这个菲迪克文本里边关于争端解决的机制，也就是说他的 2017 版 DAB 的模式，原来 20 他九九百原来是 DAB 的这个模式，所以我们所说的就要什么这个临时机构还是尝试机构等等这样的一些模式，我们借鉴了它，然后引入了咱们国内的争议评审这样一个方式。
但是争议评审这个方式本身大家不陌生的，我们的施工总承包和这个示范文本里就有这一评审这个模式。那么在我们这个工程总的包里面，我们依然有这个模式引诱。所以对于我们来说不是新的。但是我们确实当初的那个时光总成包引入的时候接近菲迪克文本，只是我们跟他一还有有点区别。所以这是我们借鉴了他的部分。
当然我们还有一些没有借鉴的内容，也有一些没有借鉴的内容。你比如说这个刚才我们提到的争议解决话，那菲迪克的文本书如果你可以不选择用这个争议评审这样的一个方式就是说 DAB 机制。但是你一旦选择以后，他就是你的仲裁或者是诉讼的前置的这个程序，你必须走了这个程序才能做争议职责诉讼或者是这个仲裁我们国内没有这个要求，我们不能强制。所以你即使选择了整理评审这个程序，你最后我不想走，我直接去诉讼了，行不行？可以所以这是有些区别的。
当然我们可能更多的区别还在其他方面。你比如说我们关于技术资料错误的这个问题，在我们的条款里面是要求这个发包人承担技术资料错误的。而菲利科黄皮书里面，他虽然也是有一部分承担，但他不是全部。他说签署合同以后，开工通知发出以后的 42 天内，你承包人你得去发现错误。你如果要是你发现的这个错误，最后惩发包人法也确实了确认了构成变更的走变更程序。但是如果你一直都没有发现错误，你将来还说要有法保人承担这个风险，可能就不是那样的去保护了。所以他跟我们菲迪克的这个条款跟我们国内的实际的现状还稍有区别，所以我们有些借鉴有些也并没有去借鉴。
第二个亮点是结合实际情况，对发包人要求做出了这个创新的规定，做出创新的归类。
其实你要说他创新也没有什么新的，这个新意，跟菲迪克比可能也差不多，跟菲迪克的文本也差不多，叫菲迪克文本叫雇主要求我们叫发包人要求，这本身没什么大的区别。但是我们给他做了一个加了双引号的这样的一个发包人要求的一个附件，也就是整个合同里面我们有六个附件。然后第一个附件就是发包人要求，那我们把它加了这个书名号。很多人对这个问题是提出质疑的提出自己说这不是一个合同文本的写作的表达方式。确实它不是一个正常的表达方式，但是怎么办？我们当初在做这个文本，做到这一段的时候，我们不知道用一个更确切的词用什么。
那么我们说叫到底是叫需求清单，就要这个功能清单，叫模拟清单，叫项目清单等等，都不是有一个准确的这种规范去叫他，咱们的计价计量规范也没有最终的出台。所以我们没有办法去准确去叫他的时候，我们还是回应了菲迪克的文本的叫法，也就是他叫雇主要求，我们叫发包人要求。
但是我们看我们的签约合同价，它其实是你发包人要求提出以后，承包人在报价的时候，不再像以前是按照你的图纸或者你给的那个什么这个清单我去报价，他根据你提出来的要求对吧？但是这个要求里面包括的内容很多，你对时间上的要求，对技术上的要求，你对功能上的要求对吧？你对其他的上面各种各样的技术文件上的要求等等，你要提出很详细的内容。所以发承包人是根据这个东西去报价的。
根据这个东西去报价，所以我们把它作为附件去处理，最重要的就是说明它是要对应我们的签约合同价的。对，我们签约合同价的，所以我们把它专门做了一个附件。
但是有人说那你为啥要加一个书名号呢？对吧？我们都知道了，你是这样一说，我们听明白了，那个这个发包人要求干嘛要加书名号呢？我们说在合同旅行过程中，你看如果我在合同领域过程，发包人如果想要提一个新的要求的时候，他用他的指示单这样指示的方式去提出，那他也叫发包人要求对吧。但这个发包人要求如果是构成变更的话，会引起我们价格调整的。
所以我们说到底最后要调整价格的时候，你一说，他都是发包人要求对吧。那你一定要去说是哪个发包人的要求是新的还是旧的，那你还要去做一个区别对吧所以我们为了不引起这样一个争议，那么我们说索性我们给附件加一个属说明书名号，然后我们就来说什么，表明它对应其实是对于我们当时的签约合同家一个，那个东西就是在签署合同的时候他就已经存在的一个文件。所以从这个角度上，我们是新设立了他的一些规定的，然后要求里边就是这个附件一我们总共提了有十一个点。
从功能要求，工程的这个范围到工艺的安排，到时间的要求，到技术的要求，到实验，竣工验收，竣工后实验文件要求这个工程项目管理的规范规定。比如说质量上的，进度上的，知乎上说不定好多的这个发包人专门索赔，自己的都会有自己的制度的。所以相应的这样的一些要求，还有一些其他的比如说对承包人那些主要人员的这个资格的要求，对相关的一些审批、核准等等那些手续的办理，到底是发包人去办还是承包人去办，费用怎么承担等等。
整个发包人的要求是在我们工程总书包合同里边是一个非常重要的文件非常重要的文件，因为它就表明将来一承包人容不容易报价对吧？还有一个未来承包人所做的那些设计到底符不符合你发包人的要求，那就去比这个东西的如果你发包人的要求提得不够细，那承包人就有可能他只满足你的最低使用功能。那你到时候再提说你为什么不用好那个高的用的这个低的对不起，你当初没有提清楚。所以发包人的这个要求是一个非常重要的文件是这个咱们把它作为附件一去处理的，所以也请大家特别注意一下。
第三个亮点是扩大和明晰了工程师的权限并且配到了一些具体的制度。
那扩大明晰工程师的这个权限主要是什么呢？我们在这次工程总承包的文本里边， 2011 版它是叫的监理，而我们这个用的是用的工程师。那所以这样的一个情况我们就会明确， 我们工程师的概念是大于工程监理人的这个概念的。
那比如说你工程师聘请的时候，有可能你请了设计管理的，有可能请了投资简历投资管理的那么你也很可能请了这个监理人现场监理的，你还可能请了造假咨询的等等。相应的所以之后他的这个范围更广。
所以现在不是说全咨吗？那很有可能他就请的是全咨对吧。所有的这些内容都做了，并不是仅仅只限于做监理这样的一个动作所以我们的范围更广。但是工程师这个概念大家也注意一下的，他不是指的自然人，他是指的是机构或者是其他组织是这样的一个情况。
所以我们提到的工程师，所以大家要了解，如果他还在现场，能够替工程师履职的那个人他要授权，就可能我们叫工程师代表了工程师代表。所以我们不要把个人和机构混在一起。所以这是我们说首先我们扩大和明晰了工程师的这样的一个这个内容。
然后关于权限，我们在这个第三条里边，因为我们这这个这个通用条款里边，我们的第一条是一般约定，第二条是发包人而我们的第三条不是承包人。我们第三条指的是发包人的管理。在这个管理的条款里面，我们提了发包人的代表发包人的人员。然后我们说到了工程师，所以我们就表明在 DB 这个文本合同文本里边就是工程总承包模式文本里边监督管理是很重要的，监督管理很重要。说完发包人就开始说他了到第四个条款才说承包人的，所以大家看看，而管理里边又换又分了这么多的人。
然后再提到工程师。那么刚提到工程师既是一个机构和组织，我们那么同时还要强调让大家了解的是，如果发包人请了很多的这个咨询人，刚才已经提到了各种的我们说这个监理、设计管理、造价管理等等他请了各种类型的，他如果只请了一家全资，那好吧，我们只对应他对吧。但是如果他请了好几家这种咨询人的时候，那么这个工程师到底指的是谁？我们通常说这个工程指的是那个其统筹和协调管理的那个人也是发包人，你也得指定一个对吧。
统筹协调管理的那个人咨询人来做我们合同中的那个工程师，而不是未来还让承包人去对应非常多的咨询人，那工作就会很混乱，因为他有个可能上来的一个联系单，既涉及到几个技术的，又涉及到经济的对吧？然后你委托给不同的这个咨询人的时候。那么他的这个文本这张单子到底交给谁？是要交给他又要交给他这个很乱。
所以我们要了解一下这样的一个授权的时候，我们说明确他这个人到底是谁把他要这个做一个处理的还有我们说对于工程师授权的问题，菲迪克文本里面对工程师授权，他说我合同里边我们既然已经委托给工程师去管了，我们就要相信工程师。所以。我们除了除非是在专用合同条款里面说一二三三个写这三个权利这个工程师是没有的，除非排除掉的权利。其他我们叫侍卫工程师，都有权代表发包人他是这样的一个这个逻辑线条。那么国内现在至少我们目前的这个工程师事件中，完全要让发包人相信工程师可能也不太容易做得到。
所以我们的文本安排是什么呢？除非除了这个发包人在专用条款里边授权给成工程师的那个权利以外，其他都是没有授权给他。所以你人家罗列了四条，就只有那四项权利他是有的，除此以外他都没有。但我们的通用条款里边却有很多工工程师的权利就有很多工程师的权利，所以一旦发包人授权有限制的时候只给了几条。那么大家在使用文本的时候要注意一下，哪些我们通用条款里给到工程师，而发包人并没有授权给他的，这些条款就请你梳理出来对吧。因为那样就意味着工程师并没有这个权利。那么这个权利的形式是要由发包人或者发放人授权的对吧他们他的这个比如说发保人代表等等由他去行使这样的权利，大家就不要用错这个权利了所以这是我们说到的，这是第三点。
第四个亮点是对联合体进行了细化的制度设计。
这部分我们在前面介绍的时候就已经给大家讲了关于联合体的，但是我们合同里边条款里还有说如果你的联合体协议经这个发包人确认以后，那么它是要作为我们。
作为合同的附件那么在合同履行过程中你承包商你不能随意更换你的联合体成员你也不能随意更换原来大家的这个两个的成员之间的那个分工，你所以不能做这样的一个变化起包括你要是改变为了履行这个合同，你做的一些其他的更改的话，你没有经过发包人同意也不行。
但是我们确确实实也希望大家最后把这个联合体的协议作为合同的附件，因为它是作为合同附件，就是那个工程总承包合同的组成部分对吧所以很多人经常在问说我是一个设计院，我做了这个牵头人，然后我收工程款的时候我给发，比如说大家委托了我这个收工程工价款，那我给发包人开这个发票的时候好像有点难，税务局会说我只能开设计费的发票，我没有办法开工程款的发票，也就是我的税点对吧，是 6 并不能开 9 的发票。那发包人跟我要的时候说你这里边有经验费，怎么你给我的票税点都是只有6，所以你就要看清楚一个，它是需要我们本身的这个合同文本里边协议书。
关于这个签约合同价，除了你把总价标在上面以后，其实有其中设计费是多少？适用的税率是多少？这个设备购置费是多少、它适用的税率是多少，以及我们的建安费是多少，它使用的税率是多少？
这个本身在跟你说我们已经把适用的税在合同文本里面进行了明确对吧好，我们进行明确以后是不是就当然的就可以按照相应对应的这个费用去纳税了也不一定，如果发包人在支付给你的价款里面统共，说了一句工程款，你就没有办法拆分。
所以他在支付的时候，你也请他明确下来，支付的是设计费支付的是经验费，还是说支付的是设备购置费，那是不是这样子也就可以了呢？其实也不对吧，你说你去给人家开了大发票，然后你给你的联合体成员要给你开小发票对吧？你的施工单位说给你开一个施工票，你们之间你有没有发承包的合同对吧？你们之间没有总包和分包的关系，你能不能去让给他支付款项，然后让他给你开具发票呢？这又变成了一个问题。
但是当我们的联合体协议成为工程总承包合同的一个附件的时候，他就能跟我们的工程总之包成为一体，然后把这个一并交给了税务局。关去看的时候，税务局就很快能梳理清楚这样的一个概念了，所以不需要你再说。
没有总分包的关系这个票据怎么开？我们说之所以我们要求他作为附件，你也不要去抗拒有些人有些企业我们知道他会抗拒我的。我们之间联合体协议我干嘛要交到那儿去，他也是有用的。
当然两个地协议本身是大家了解一下，他还相对来说要求是比较高的，因为他是未来两这个独立的法人之间的合作，所以大家不再尽管对发放人来说你是一体，但是对于内部来说，其实他真的还是要把自己的这个责任边界要划清的。
尤其是你有这个牵头人的话，你作为设计作为牵头人的那个联合体协议和施工作为牵头人的联合体协议显然是不一样的版本显然是不一样的版本，而且这个差异还比较大。所以大家在使用的时候，你在承包的时候发什么，大家都要关心这个问题。所以我们说这个两第四个亮点，我们说到这个对联合体的一些这个细化的内容。
第五个亮点是结合管理办法和实践对风险分担进行了一些细化的规定。
那么分解分担细化的规定其实在开始介绍时也给大家做了相应的这样的一些介绍。所以我们谈到那些风险的安排，比如说不合意见的困难，法律法馈变化，还有这个市场波动引起的这个调整不可抗力等等，这些条款我们都这个设计了为承包人获得风险对价的这样的一些制度设计，我们再保密索赔、合同解除、提前预警、知识产权责任设计等方面，我们设置了一些双方对等的条款什么对等条款。
所以从这样的一些内容里边，我们可以看到主要是为了什么构建一个发承包之间的平等关系来实现。
我们说市场的良性发展，最重要的说白了就是顺利的推进项目，你如果利益这个保护倾斜的太严重，项目不是不会容易这个顺利推进，而项目不能顺利推进，就不是一个共赢的局面不是一个共赢的局面。
所以这是我们真正关心的一个内容。
第六个亮点是高度重视建筑工人的权利保护。
在这里我们强调了建筑工人，尽管我们有这个保障农民工的支付条例叫农民工，但我们还是使用了建筑工人来说明这个人工费的事情。
好多人都在问说人工费，那么我们工程总承包里边我们有设计费对吧，设计更多的是靠人工的所以你的这个人工费保护的不包括我们的设计费在里边我们明确说不我们包括主要保护的就是在一线生产的那些建筑工人。
但我们为什么没有去叫农民工呢？是因为农民工的这个定义它定义的是什么呢？它一定义的是说这个它的户籍不是城镇户籍，然后一年之内有半年以上不从事农业生产的人，那么叫农民工。
我们国家的这个城镇化现在发展的这么快，有可能这个建筑工人在前一天他还是农村户籍对吧？他没有从事农业生产，我们叫他农民工没问题，我们保护他的结果可能这在你工地上干了两个月之后，他们的当地已经城镇化了，然后他的户籍已经变成城镇户籍了。然后他身份上你要用定义去定义他不是农民工。
那怎么说之前的他的工资保护之后的工资不保护了是吗？所以我们从这个角度上讲，我们说其实我们更重视的是保护的是工人的工资保护的是工人工资，所以我们把它定义为叫建筑工人来保护他的工资。
那么既然保护的是工资，大家也知道工资我们不管是从劳动法还是从我们各种条例里面，包括刚才我们说到的这个农民工工资支付保证条例里面大家都会知道工资要按月支付的。
而我们工程总承包模式恰恰进度款不是按月支付的。所以我们原则上都是按照里程碑节点对吧支付进度款，那你进度款每个月并不是每个月支付，那人工费怎么办？啊所以我们说对在这里面我们保护工资资的时候，我们就说诶人工费必须是按月支付按月支付。所以我们条款里把这个名字部分是明确写清晰的明确写清楚清楚的。
当然不光是保护工资了，你想保护工资的前提就是首先得实名制对吧。实名制里边的要求就更多了，你得有劳动合同，你得有社保对吧然后你还有什么呢？你总包你得设置工资专用账户，你还得缴纳这门工资保证金等等。那么条款里面都做了这个非常细化的安排，当然我们不是只保护公司，我们还有什么它的安全生产的这些措施保护对吧，这个是，职业健康等等这些条款我们都有细化的一些内容。所以我们说高度重视建筑工人的这个权利保护这样的一些内容，我们都做了这样的一些安排的。所以这是我们这个第六个亮点。
然后我们谈到这个部分以后，我们还看到除了我们说农民工工资的这个建筑工人工资保护，我们应该保护什么保护你光想到这个人工费，你有没有想过工程价款如果拿不到人工费，自然就保护不了对吧？所以我们要保护这一点的时候，我们就谈到了关于发包人要干嘛要提供支付担保对吧？
这一点上是咱们条例里有个要求，以前我们的这个施工总承包合同里边提到发包人提供支付担保的时候的表述是这样的，是说发包人要求承包人提供这个履约担保的承包人维权要求发包人提供支付担保是这样的写法。但是事实的情况就是发包人也不提供支付担保，承包人还依然在提交着履约担保。
那么这一轮我们看到这个条例出台以后，条例里面要求发包人叫应当提供支付担保。它是一个法律规定，而且是个强制性规定，所以我们把它也做到了这个条款里边和合同条款那边转发人应当提供支付担保。
如果你不按约提供支付担保的话，那么承包人是有权解除合同的。
其实你是个违法行为了，都不一定都已经不是一个简简单单我们说叫违约行为或者什么严重的违约行为。你是一个违法行为的，那么惩罚是需要权解除合同的，不管他行使不行这个权利，但这个权利他已经有。所以这也是我们说保护建筑工人权利的一个部分，就是发保人提供这个支付担保的这样的一些内容。所以这是我们在谈到建筑工人的权利保护我们更多的提到。
但提到这个过程中，也就是说请大家要注意的事情，就是既然实名制，那我们就要有劳资专员，这个劳资专员的设置也是条例的要求。
所以咱们的这个工程总承包模式下，你再提你的现场管理人员里边提的。我们前面提到了那么多的人员，但是你还有材料、技术、质量、安全等等，这些人员你都要有，但也别忘了你的劳资专员我们的附件五就是什么承包人的主要管理人员表。
那个人员表里面既有总部人员，也有现场人员虽然我们在列的时候我们没有专门去写那个劳资专员，但他在其他人员里边记得要填写清楚，这是属于你必须要设置的一个人元，所以这是我们要了解的。
然后整个在管理的过程中，我们只要知道这个过程管理里面我们只要知道要有两张两表，一人一排的这样的一个管理，一个是两账，我们说的是工资支付的台账，这个主要是由用人单位来这个编制的，还有一个是用工管理台账，这个是总分包单位都要编制备查都要编制备查的。
那么量表主要是工资支付表，一个是工资清单，工资清单就相当我们说的工资条工资支付表，那就是你发工资给人家，你得有手续对吧所以我们说这两个表大家要知道的还有艺人，我们刚刚说的劳资专员，这个劳资专业是在总帮那配备的，还有一排一个维权信息告示牌，这是总包，要在你的施工现场上要去设置的。
以前我们设置什么这个总平面图我们要设置什么这个这个项目里边建设单位谁称承包商是谁？项目经理是谁？我们以前说到的这个几排几图之类的写法。那么记得再加上一个关于农用公司的维权信息告示牌，这也是管理中我们说要设置的一个内容。这是我们说的第六个亮点。
第七个亮点是为新技术的这个应用预留了一个接口。
那新技术最主要我们现在能够提到的主要就是建筑信息模型技术建筑信智模型的这个技术。那么我们在文本里边特别留置了接口。那你比如说我们在合同的 1: 14 的这个条款里面，我们就说了如果你这个项目采用建筑信息模型的这个新技术话，那么你就应该要考虑它的开发这个使用存储传输对吧费用到底是怎么样？大家的要商量清楚。
那么同样我们的专用条款里面也留了这个口子的你大家到底是怎么个开发，谁负责开发对吧然后传输是怎么样，纯属怎么样，这个费用到底是怎么样子去承担的？你要在你的专业条款里边要把它写清楚，通用条款就做了引导性说，你们记得要去将这些内容要去说的，那么你真要用那个条款在你的专用条款里，虽然我们只花了一条线，但是你可能要填写的内容是非常多的所以这是大家要注意的。
所以我们说我们为一些新技术预留了一些接口的，所以这七个亮点也请大家要注意一下，我们这次的文本它的这样展示给大家看到的一些亮点。
下面，我再给大家来说一下使用指南这本书。
那首先这本书由我们当初的这个工程总承包管理办法以及工程总承包合同示范文本的编写组一起来起草和编制的，它也本身是为这两个文本做这个配套使用的这样一个文本。所以我们也不敢说文本的所有的观点都是正确的。
但是至少我们尽量的这个做到更可靠的这样的一个靠谱的一个做法也就是我们尽量的这个能够引用到我们实际的这个证据依据。
所以我们还专门有一个部分叫法条的这个索引，发条的索引就是我们依据了哪些去写他的释义，他的指引他的风险以及分拣防范的措施。
所以这是我们首先给大家做的这样的一个介绍，所以我们不能说他是具有权威性，但是我们，希望无限接近。
第二个特点就是时效性，我们紧密结合了当前咱们国家工程总承包的政策和国际的最新研究成果和这个实践经验。
那么前面也跟大家提到了我们用了最新版的菲迪克黄皮书，然后借鉴了他这个做深度的融合，然后起草的这个示范文本。
那么我们这次在做这个这个使用指南的时候，我们也更切合实际中我们发行的。所以我们会有一些文本说如果你这样子填写话，你会有风险的你会有风险的。
那我们是为什么会说你如果你这样填写，我们实践中我们已经看到，因为在作为法律服务的工作者，我们提供大量的争议纠纷的处理的时候，我们会碰到那些文本它在填写的时候的那些情况，所以我们会做到这样的一些处理。我们说做深度的融合，还有实用性。
实用性我们这个版本是对合同示范文本是进行了逐条的解读的，一条不落做的解读，然后每一条都提供了具体的使用之一，你怎么去使用它，你怎么填写它。
比如说你填这个工程的名称，我们就要告诉你你工程名称到底怎么该怎么填对吧你要源自于哪些批准的？你当初立项的时候批准的那些文件，而不是自己去想叫什么名称就叫什么名称对吧然后如果你这些名称都你的那些文件名称不一致的时候，你怎么办？所以他会有详细的这样的一些逐条的指引包括我们连附件，我们有六个附件，我们对每一个附件的使用也做了具体的指引。所以我们说它是有非常的具有实用价值的。
那第四个特点就是针对性，我们基于这个司法实践的一些最新的进展总结，提炼了一些这个裁判的观点。
然后来提供我们说风险防范的建议，就是我们会去识别。我们虽然在这里面没有什么裁判的规则，但是我们对它的这个风险的识别我们是源于裁判的一些观点，所以包括我们对风险防范那些建议和措施也是源于那些发生的一些争议。
所以我们的合同我们这一次这个使用指南的文本里面我们也会引用了一些部分的这个案例，部分的案例也给大家去说明，也是为了帮助发承包以及相关主体提前做好一些风险的防范将实务中的一些风险降到最低。
今天我跟大家一起来分享了整个工程总承包政策的演变，给大家介绍了工程总承包合同示范文本，它的修订过程和它修订的里边呈现出来的七个亮点，最后给大家来说一下工程总承包合同示范文本使用指南这本书的特点，也是为了让大家更好地理解这个示范文本。
今天我的分享就到这里，谢谢大家！
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本期编辑：杨慧
总编辑：黎宝贵
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